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Já se passaram mais de 40 dias desde que a Lei das Sociedades Anônimas recentemente revisada entrou em vigor. A sexta Lei das Sociedades Anônimas revisada introduziu mudanças substanciais. foi adicionada uma nova cláusula “os diretores são responsáveis ​​por terceiros”. Notável por “romper o isolamento corporativo”.

Este sistema está previsto no artigo 191.º do Código das Sociedades Comerciais, que exige que os administradores das sociedades não só tenham um dever de lealdade e diligência para com a sociedade no futuro, mas também assumam responsabilidades externas perante terceiros, incluindo os credores da sociedade, sob determinados circunstâncias. Este artigo foi incluído na Lei das Sociedades por Ações (a primeira minuta da minuta revisada) desde a sua promulgação e passou por quatro revisões antes de finalmente entrar em vigor.

A cláusula da “responsabilidade dos administradores perante terceiros” sempre atraiu muita atenção e é bastante controversa. Algumas pessoas chamam-lhe uma tábua de salvação para os credores de empresas à beira da falência. Algumas pessoas estão preocupadas com o abuso dos seus direitos por parte de terceiros. Algumas pessoas dizem que o julgamento dos efeitos jurídicos deveria "deixar as balas voarem por um tempo". A caixa de Pandora foi realmente aberta.

No recente Segundo Fórum Sino-Japonês de Direito Societário, organizado pela Faculdade de Direito da Universidade Beihang e pelo Instituto de Estudos Avançados em Ciências Humanas e Sociais, foi realizada uma discussão acalorada sobre o sistema de responsabilidade externa dos administradores. O “sistema de negação da personalidade jurídica” e o sistema de “responsabilidade externa dos administradores”, que “furam o véu da sociedade”, são semelhantes na ruptura das restrições à personalidade independente da sociedade. em vigor, também se tornar um "espinho na lateral" Uma espada afiada para quebrar o véu dos diretores?

A “minoria crítica” nas operações da empresa

Os diretores desempenham um duplo papel de supervisão e gestão na empresa e desempenham um papel importante nas operações da empresa. O temperamento pessoal dos diretores também pode ser visto na imagem social da empresa, como Yu Minhong está para o New Oriental, Zhao Jiazhen está para Pinduoduo e Lei Jun está para Xiaomi.

A operação e gestão da empresa, os investimentos estratégicos, as principais decisões e o desenvolvimento futuro são todos controlados pelos diretores, a "minoria crítica" nessas empresas. Além dos diretores, a “minoria crítica” também inclui executivos seniores, supervisores, bem como os acionistas controladores da empresa e os verdadeiros controladores que são considerados “diretores sombra”. O Artigo 191 da Lei das Sociedades, desta vez, inclui diretores, executivos seniores e "diretores paralelos" entre a "minoria chave" na sequência de responsabilidade por terceiros.

Lin Yiying, vice-diretor do Escritório de Direito Econômico do Comitê de Assuntos Jurídicos do Congresso Nacional Popular, disse que, sob certas circunstâncias, especialmente quando os diretores cometem negligência intencional ou grave, fazer com que os diretores assumam responsabilidade direta perante terceiros externos ajudará a impedir os diretores de desempenhando suas funções. Ao mesmo tempo, também contribui para a proteção dos credores quando a empresa está insolvente.

Zhang Yang, diretor executivo do Centro Japonês de Pesquisa Jurídica da Faculdade de Direito da Universidade Beihang, acredita que esta disposição da responsabilidade dos diretores perante terceiros pode ter um impacto importante na governança corporativa do meu país. Zhang Yang disse que no sistema de governança corporativa, os diretores têm, na verdade, três tipos de responsabilidades civis, nomeadamente as responsabilidades dos diretores para com os acionistas, as responsabilidades dos diretores para com a empresa e as responsabilidades dos diretores para com terceiros. Dado que as responsabilidades dos administradores para com os accionistas estão limitadas a circunstâncias específicas, têm pouco impacto no sistema de governação corporativa do meu país. A responsabilidade dos administradores para com a empresa é um reflexo das obrigações fiduciárias dos administradores. No entanto, as empresas muitas vezes não conseguem responsabilizar os administradores. Neste momento, só podem contar com o sistema de litígio representativo dos acionistas, e este litígio não está ativo no nosso país. país devido a muitas restrições institucionais. Portanto, a responsabilidade dos administradores perante terceiros romperá o isolamento das pessoas colectivas, tornando os administradores que são originalmente órgãos internos da sociedade directamente responsáveis ​​perante terceiros, o que poderá tornar-se uma regra com impacto importante na governação corporativa no meu país .

Na prática, muitas vezes há situações em que os diretores usam seus poderes para infringir deliberadamente os interesses dos credores que Zhang Yang compartilhou: “Por exemplo, no processo de incorporação imobiliária, o incorporador sabe que todo o grupo imobiliário, incluindo suas afiliadas. empresas, não é mais solvente, mas ainda emite condições de pagamento a serem pagas pelas empresas coligadas. As letras de aceitação comercial são utilizadas como meio de pagamento para aquisição de cimento, barras de aço e serviços de engenharia de construção necessários ao desenvolvimento imobiliário, para que o cimento. e fornecedores de barras de aço, empresas de construção, etc. em última análise, não conseguem obter o dinheiro. Nesse processo, os diretores estão "conhecendo a intenção ou a negligência grosseira em acreditar que o fluxo de capital do grupo imobiliário irá melhorar no futuro, na verdade, prejudica os interesses de. um terceiro com base em intenção ou negligência grave."

Zhang Yang acredita que, na prática, a "negligência grave" do artigo 191.º da Lei das Sociedades por Ações tem uma grande margem de interpretação, que está intimamente relacionada com temas como as obrigações de diligência dos administradores e as subobrigações "obrigações de conformidade" e "supervisão obrigações" sob esta obrigação. Isto precisa ser mais esclarecido de uma perspectiva interpretativa no futuro.

Rompendo o isolamento da empresa, os diretores enfrentam diretamente as responsabilidades dos credores

Antes da promulgação da nova Lei das Sociedades, o meu país sempre adoptou o modelo de “responsabilidade externa da empresa + recuperação interna” por danos a terceiros causados ​​pelo desempenho das funções dos administradores. Ou seja, quando um administrador responsável pelos direitos de gestão da sociedade abusa do seu poder e causa danos a terceiros, a sociedade será responsável por indemnização após a sociedade assumir a responsabilidade, procurará indemnização do administrador faltoso; . Porém, na realidade, depois que a empresa assume a responsabilidade, a empresa raramente responsabiliza os diretores, o que leva à situação irracional de “templo pobre e abade rico”.

Shen Zhaohui, professor de longa data da Faculdade de Direito da Universidade de Tsinghua e membro da turma de revisão do direito das sociedades, explicou do ponto de vista jurídico que a norma geral de responsabilidade dos administradores para com terceiros estipulada no artigo 191 do Direito das Sociedades dá uma indemnização externa de terceiros por danos. O direito de reclamar rompe o isolamento da empresa através deste método de responsabilidade legal, expondo aos credores os administradores que tenham desempenhado deveres ilícitos.

Quando este artigo é especificamente aplicado, muitas vezes é necessário resolver duas questões: Por quem é o diretor responsável? Por que assumir a responsabilidade?

Responsabilidade por quaisquer vítimas fora da empresa. Li Jianwei, vice-diretor do Instituto de Direito Comercial da Faculdade de Direito da Universidade Chinesa de Ciência Política e Direito, explicou em seu livro: Não há dúvida de que os “outros” na lei incluem primeiro os credores da empresa; inclui também os acionistas da empresa, especialmente os acionistas minoritários (pequenos e médios investidores do mercado de valores mobiliários).

Ele será responsabilizado por causar danos a terceiros devido a negligência intencional ou grave no desempenho de suas funções. Simplificando, são “duas condições e um resultado”. As “duas condições” são: em primeiro lugar, o administrador desempenha as suas funções; em segundo lugar, o administrador tem negligência intencional ou grave no desempenho das suas funções; “Um resultado” é o dano a outros.

Deve-se notar que as condições para a responsabilidade externa de um diretor não incluem negligência comum ou negligência menor abstrata. Quando um diretor atende aos requisitos de uma pessoa normalmente prudente em circunstâncias semelhantes, ele cumpre suas obrigações e trabalha duro para alcançar os melhores interesses de. a empresa, normalmente, a lei não imporá dificuldades ou agirá com o benefício da retrospectiva.

Do ponto de vista do direito comparado, as regras de responsabilidade externa dos diretores são encontradas principalmente em países e regiões do Leste Asiático, como o Artigo 429, parágrafo 1, da Lei das Sociedades Japonesa, o Artigo 23 da Lei das Sociedades de Taiwan e o Artigo 401 da Lei Comercial Coreana. Código.

Yuki Naito, professor associado da Faculdade de Direito da Universidade Tohoku Gakuin, apresentou na conferência que o sistema de responsabilidade externa dos diretores na lei japonesa teve origem em 1899. Em 1969, o julgamento da Suprema Corte do Japão teve o maior impacto no sistema atual. Mais de 50 anos se passaram. Embora ainda haja controvérsia sobre a importância e a necessidade deste sistema nos círculos acadêmicos japoneses, Naito Yuki acredita que. este sistema é muito importante para suprimir o sistema actual. O incumprimento por parte dos administradores das suas obrigações tem um significado prático e protege eficazmente os interesses dos credores na prática.

Shen Zhaohui também mencionou que, no domínio dos direitos de propriedade intelectual no meu país, existem muitos casos em que os administradores utilizam a produção da empresa para infringir os direitos de propriedade intelectual dos concorrentes. direitos de propriedade.

Não existe tal precedente entre os 21 casos de aplicação da nova lei.

"Já se passaram mais de 40 dias desde que a nova Lei das Sociedades foi oficialmente implementada em 1º de julho de 2024. De acordo com estatísticas incompletas, os tribunais em vários lugares emitiram 21 sentenças aplicando a nova Lei das Sociedades, e não houve nenhuma decisão sobre 'diretores 'responsabilidade perante terceiros' O primeiro precedente de caso”, compartilhou Chen Ying’e, advogado do escritório de advocacia Huizhong de Pequim.

As decisões que aplicam os novos regulamentos da Lei das Sociedades incluem a expiração acelerada das contribuições de capital social, a proteção abrangente do direito de conhecimento dos acionistas e a responsabilidade por transferências de capital não expiradas. Chen Ying'e analisou isto: "Isso pode ser devido a duas razões. Uma é que o novo direito das sociedades foi implementado por um curto período de tempo, e a outra é porque o artigo 191 é uma disposição completamente nova no direito das sociedades. Mas com base sobre a forte força do Artigo 191.º Uma previsão ousada pode ser feita relativamente à protecção dos credores. Em futuros litígios empresariais, este artigo tornar-se-á definitivamente uma ferramenta poderosa para os credores empresariais protegerem os seus interesses.”

A prática judicial do Japão prova este ponto. Yuki Naito disse que, a julgar pelos dados dos casos judiciais japoneses, as cláusulas de responsabilidade externa dos diretores são as disposições legais mais citadas nos casos de direito comercial existentes no Japão.

Somente na medida em que as ações dos diretores infrinjam indiretamente os interesses de terceiros, combinados com os princípios e padrões de obrigações fiéis e diligentes dos diretores detalhados na Lei das Sociedades, as circunstâncias sob as quais os diretores podem assumir responsabilidade perante terceiros podem incluir pelo menos: acionistas retirada de capital, distribuição ilegal de lucros, redução ilegal de capital, falha no cumprimento das obrigações de contribuição de capital dentro do prazo, etc., falta de transações legítimas relacionadas, falha no cumprimento das obrigações de liquidação, responsabilidades de liquidação, liquidação ilegal e outros comportamentos, resultando na redução do propriedade de responsabilidade da empresa e causar danos a terceiros. Isto impõe, sem dúvida, requisitos mais elevados à capacidade dos administradores, supervisores e quadros superiores para desempenharem as suas funções, mas excluir as faltas comuns dos administradores das condições de responsabilidade civil constitui, de facto, uma protecção legal para os administradores desempenharem as suas funções.

A este respeito, Yue Wanbing, pesquisador assistente da Faculdade de Direito da Universidade de Tsinghua, acredita que a violação dos interesses de terceiros pelos diretores, conforme restringido pelo artigo 191 da Lei das Sociedades, não é uma violação “pontual, intermitente e direta”. , mas uma infração “linear, contínua e indireta”. “Na prática, existe uma situação que excede claramente o âmbito da lei de responsabilidade civil e da lei da dívida, e que é a violação indireta ‘contínua, de longo prazo e linear’ do diretor que causa danos aos interesses de terceiros. o diretor usa o seu próprio Usando sua vantagem de informação e posição, ele desperdiçou os ativos da empresa por um longo tempo, pagou altos salários e até transferiu os ativos da empresa, de modo que a empresa acabou sendo incapaz de pagar suas dívidas devidas", Yue Wanbing explicou melhor.

Zou Xuegeng, professor da Escola de Economia Civil e Comercial da Universidade Chinesa de Ciência Política e Direito, explicou a partir do propósito legislativo que este sistema é impedir que os diretores cometam grandes atos ilegais que prejudicam os interesses sociais e públicos. Com a aplicação do artigo 191.º da Lei das Sociedades, os administradores de empresas que violem gravemente os interesses sociais e públicos, como o caso de fraude financeira da Kangmei Pharmaceutical, o caso da vacina biotóxica Changsheng e o incidente do leite envenenado com leite em pó Sanlu, não poderão mais para escapar da responsabilidade.

O exercício de direitos também exige limites

O exercício dos direitos não pode violar a finalidade original dos direitos, nem exceder os limites necessários dos direitos. O sistema de responsabilidade externa do administrador é de grande importância para os credores das pequenas e médias empresas e para a proteção dos interesses dos credores quando o capital da empresa é insuficiente. No entanto, não está claro que tipo de responsabilidades os administradores assumem, o âmbito. das responsabilidades dos diretores e do compartilhamento de responsabilidades entre a empresa e os diretores, muitos estudiosos afirmam que o exercício dos direitos dos credores exige limites.

Shen Zhaohui expressou preocupação de que "os diretores possam assumir obrigações excessivas" sob o abuso de poder "A responsabilidade direta do diretor para com o mundo exterior significa que os diretores também têm obrigações fiduciárias de buscar benefícios para a empresa e os acionistas e para terceiros. obrigações sociais, e em alguns casos, os dois entram em conflito entre si. As empresas, especialmente as grandes empresas, suportarão enormes responsabilidades no decurso das suas operações, tais como responsabilidade civil, responsabilidade pelo produto, responsabilidade pela poluição ambiental e responsabilidade patrimonial se a propriedade pessoal do diretor for limitada. for solidariamente responsável pelas enormes dívidas da empresa se os seus direitos forem violados, o administrador suportará uma responsabilidade de compensação excessiva ".

Li You, professor associado da Faculdade de Direito da Universidade Beihang, pediu “limitação da aplicação” das responsabilidades externas dos diretores. Disse que a lei confere à sociedade uma personalidade jurídica independente, existindo uma relação de nomeação entre os administradores e a sociedade, quer na perspectiva da personalidade independente da sociedade, quer na distribuição das responsabilidades designadas, na tradicional teoria da agência da pessoa colectiva. O exercício das funções dos administradores cria responsabilidades correspondentes, que devem ser suportadas pela pessoa colectiva.

Wang Xiangchun, professor associado da Faculdade de Direito da Universidade Central de Finanças e Economia, destacou também que além da “aplicação restrita” deste artigo, os elementos das responsabilidades externas dos administradores também devem ser esclarecidos, incluindo se o as partes responsáveis ​​incluem diretores independentes e outros supervisores, atos ilegais e danos dos diretores A definição dos fatos, se o comportamento do diretor deve ter uma relação causal com o fato do dano, etc.

Além disso, a identificação de infrações externas por parte dos diretores e a estimativa da extensão dos danos também são problemas difíceis. Alguns estudiosos brincaram que se o presidente de uma empresa bebe água mineral cara com preço superior a dez yuans por garrafa todos os dias, a empresa paga por isso. O presidente pensa que beber água mineral o faz se sentir bem, e então ele fará isso durante o conselho. reuniões e outras reuniões. Se você conseguir manter uma mente mais clara ao tomar decisões de negócios, que beneficiarão os interesses de longo prazo da empresa, isso conta como uma violação grave da propriedade da empresa? A este respeito, Yue Wanbing sugeriu que em futuras interpretações judiciais e casos de orientação, o comportamento de infracção externa dos administradores pode ser limitado em virtude de características como “linear, contínuo e indirecto”.

Todos os estudiosos reconheceram e afirmaram que o artigo 191.º do Direito das Sociedades cumpriu a missão do Direito das Sociedades de proteger os credores. Comparado com os direitos de sub-rogação e revogação nos domínios do direito civil e do direito da dívida, o direito das sociedades estipula que o sistema de responsabilidade externa dos administradores tem vantagens naturais, mas a "aplicação restrita" deste sistema deve ser utilizada para equilibrar os interesses dos administradores e credores. Concentre-se nisto no futuro para evitar que este artigo se torne a Espada de Dâmocles pairando sobre as cabeças dos administradores.